2012年10月3日23时许，被告人李某潜入花苑小区一套间内试图盗窃，盗窃途中在卧室内休息的屋主黄某被惊醒出来查看，李某随即被吓跑，在逃跑途中被小区保安当场擒获。

　　本案中对被告人李某的趁夜潜入黄某住所窃取财物的行为构成盗窃罪并属于入户盗窃并无争议，然而对李某是否构成入户盗窃的既遂存在分歧：

　　第一种意见认为，入户盗窃是行为犯，行为犯的既遂是以实行行为的完成为既遂标准，被告人李某以非法占有他人财物为目的进入黄某所有住所内，其入户盗窃的实行行为已经完成，故应当认定为既遂。

　　第二种意见认为，盗窃罪侵害的是受害人的财产所有权，行为人入户盗窃财物在实际窃得财物的情况下才能认定为既遂，本案中李某已进入黄某住所内，但尚未窃取的财产，因此应当认定为未遂。

　　笔者同意第一种观点。

　　刑法第264条规定，盗窃罪是指以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或者多次盗窃公私财物的行为。从法条设置来看，盗窃罪的设置旨在保护合法的财产所有权不受侵害，因此盗窃罪本质属于侵财性犯罪，然而，由于行为人盗窃行为的多样性，盗窃时往往会伴生侵犯其他权利，盗窃金融机构会侵害正常金融秩序、盗窃致受害人受伤会侵害身体权、入户盗窃会侵害受害人的居住安全，这些情节往往会导致盗窃犯罪行为的加重，却未改变盗窃罪非法占有的本质目的。因此，笔者认为，一般情况下盗窃罪是否既遂应当已是否以实际侵害合法的财产所有权，是否实际窃取财产为准。

　　然而，《刑法修正案(八)》对刑法第264条盗窃罪条文进行了修改“盗窃公私财物，数额较大的，或者多次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃的，处三年以下有期徒刑”。该条款正式增加“入户盗窃”这盗窃一行为方式。因此，在既构成普通盗窃，又构成“入户盗窃”的情况下，应该是特别优于一般，“入户盗窃”优于普通盗窃进行评价。

　　入户盗窃的既遂与未遂的区分标准，同样应当依据盗窃罪的基本犯罪构成要件来判断，入室盗窃不仅仅侵害了盗窃罪所保护的合法财产权，同时也侵害了受害人的居住安全，本质上应当属于行为犯的范畴。笔者认为入户盗窃未获取财物的情形应当分两种不同的情形进行分析。第一种情形，行为人以盗窃为目的着手采取撬门窗等手段时，其已着手实行犯罪，此时因意志以外原因未能撬开门窗，此情形下行为人还未实际侵犯公民的住宅安宁权，只是威胁到公民的住宅安宁权，也谈不上实际侵犯了公民的财产权，情节明显轻微，此时不宜以入室盗窃定性，也不宜以盗窃罪定罪。第二种情形，行为人进入他人住宅内，未能窃得财物即被发现，或者未找到试图盗窃的财物即离开住宅，或者取到财物后即被发现，后携带财物逃离住宅，在逃跑途中被抓获，这些行为由于行为了实施了入侵住宅的行为，实际上已经侵害了入室盗窃所保护的住宅安全，也应当以盗窃罪既遂论处。

　　本案中，被告人李某趁夜潜入黄某住所试图窃取财物已经侵害了受害人黄某的居住安全，实际已经完成了入室盗窃的行为，应当已入室盗窃既遂定性，即使黄某在搜索财物的途中被惊吓逃跑，因意志外的因素导致未能窃得财物，也只能作为量刑情节处理。

　　（作者单位：江苏省建湖县人民法院）
湖北省武汉市人民政府


武汉市古树名木保护管理办法
武汉市人民政府


《武汉市古树名木保护管理办法》已经1999年8月9日市人民政府第19次常务会议通过，现予发布施行。


第一条 为了加强古树名木的保护管理，维护历史文化名城风貌，根据《中华人民共和国森林法》和国务院发布的《城市绿化条例》等法律、法规的规定，结合本市实际，制定本办法。
第二条 本办法所称古树名木，是指百年以上树龄的树木，稀有、珍贵树木，具有历史价值或者重要纪念意义的树木。
本办法适用于本市行政区域内古树名木的保护管理。
第三条 市和区园林、林业行政主管部门（以下统称古树名木行政主管部门）按照同级人民政府规定的职责分工，负责各自行政区域内古树名木的保护管理工作。
第四条 古树名木行政主管部门应当加强对古树名木保护的科学研究，推广应用科学研究成果，普及保护知识，提高保护管理水平。
第五条 古树名木行政主管部门应当对本行政区域内的古树名木进行调查登记、鉴定分级、建立档案、设立标志、划定保护范围、制定保护措施、确定保护管理责任者。
第六条 国家所有和集体所有的古树名木保护管理责任者按照下列规定确定：
（一）生长在机关、团体、部队、企业、事业单位或者林区、公园、风景名胜区和庙寺院用地范围内的古树名木，以所在单位为保护管理责任者；
（二）生长在铁路、公路、水库和河道用地范围内的古树名木，分别以铁路、公路和水利、防汛部门为保护管理责任者；
（三）生长在城市道路、街巷、绿地的古树名木，以园林部门为保护管理责任者；
（四）生长在居住小区内或者城镇居民院内的古树名木，以物业管理部门或者街道办事处为保护管理责任者；
（五）生长在农村集体所有土地上的古树名木，以村集体经济组织或者由乡、镇人民政府为保护管理责任者。
个人所有的古树名木，以个人为保护管理责任者。
变更古树名木保护管理责任者，应当到古树名木行政主管部门办理保护管理责任转移手续。
第七条 古树名木保护管理费用由保护管理责任者负担；保护管理责任者负担抢救、复壮费用确有困难的，由古树名木行政主管部门给予补贴。
第八条 古树名木保护管理责任者应当按照技术规范，采取下列措施，对古树名木进行保护管理：
（一）改良土壤，修理护坡；
（二）浇水抗旱，排水防渍；
（三）施肥复壮，防治病虫害；
（四）修剪、补洞、围栏、设保护支架。
古树名木受害或者长势衰弱，保护管理责任者应当及时报告古树名木行政主管部门，并按照古树名木行政主管部门的要求进行治理、复壮；古树名木死亡，在报经古树名木行政主管部门确认，并查明原因和责任后，方可处理。
第九条 古树名木行政主管部门应当定期对古树名木的生长和保护管理情况进行检查；发现长势濒危的，应当提出抢救措施，并监督实施。
第十条 禁止下列损害古树名木的行为：
（一）刻划钉钉、缠绕绳索、攀树折枝、剥损树皮；
（二）利用树干做支撑物；
（三）擅自采摘果实；
（四）在树冠垂直投影覆盖范围内挖土、堆物、倾倒污水污物或者烧烤；
（五）在距树干边缘二米范围内地面，用水泥或者其他建筑材料进行硬覆盖；
（六）擅自移植；
（七）砍伐；
（八）其他损害古树名木的行为。
第十一条 生产、生活设施妨碍和危害古树名木生长，由古树名木行政主管部门责令有关单位或者个人限期采取措施，排除妨碍和危害。
第十二条 建设项目在进行规划、设计、施工和安装时，应当对古树名木采取避让保护措施。避让保护措施应当由建设单位报经古树名木行政主管部门批准；未经批准的，不得施工。
情况特殊，确需迁移古树名木的，必须提出妥善的迁移方案，在报经市古树名木行政主管部门审查同意，市人民政府批准后，按照古树名木移植的有关规定组织施工。
第十三条 单位和个人均有保护古树名木的义务；发现损伤、破坏古树名木的行为，有权劝阻、检举和控告。
第十四条 对保护管理古树名木做出突出贡献的单位和个人，由古树名木行政主管部门给予表彰和奖励。
第十五条 有下列行为之一的，由古树名木行政主管部门责令改正、赔偿损失，并处以罚款：
（一）违反本办法第八条规定的，处以1000元以下的罚款；
（二）违反本办法第十条第（一）项、第（二）项、第（三）项规定的，处以100元以上500元以下的罚款；
（三）违反本办法第十条第（四）项、第（五）项、第（六）项和第十二条规定的，处以500元以上1000元以下的罚款；造成古树名木损伤的，处以相当损失额2倍至3倍的罚款；造成古树名木死亡的，处以相当损失额3倍至4倍的罚款；
（四）违反本办法第十条第（七）项规定的，处以相当损失额3倍至5倍的罚款。
第十六条 市古树名木行政主管部门负责古树名木损失的鉴定。
第十七条 砍伐、毁坏古树名木，构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
第十八条 古树名木行政主管部门工作人员应当认真履行职责，切实做好古树名木保护管理工作；滥用职权，玩忽职守，徇私舞弊的，由所在单位或者上级主管部门给予行政处分；构成犯罪的，提请司法机关依法追究刑事责任。
第十九条 本办法具体应用中的问题，由市古树名木行政主管部门负责解释。
第二十条 本办法自发布之日起施行。



1999年8月21日